Разберем семь правил, о которых часто забывают в спорах о неустойке.

1. Неустойка может быть не только денежная.
Предметом неустойки можно установить не деньги, а любое имущество, определяемое родовыми признаками («вещная» или «товарная» неустойка).

2. Дата, когда неустойка перестает начисляться после расторжения договора, зависит от основного обязательства. Если при расторжении договора основное обязательство прекращается, то неустойка начисляется только до момента прекращения этого обязательства. А если основное обязательство не прекращается, то неустойка продолжает начисляться до погашения долга. Это разъяснение Пленум ВС привел в пункте 66 постановления от 24.03.2016 №7.

Пример
Покупатель нарушил срок оплаты и поэтому продавец отказался от договора купли-продажи товара, проданного в рассрочку. С этого момента перестает начисляться неустойка за просрочку оплаты товара. Противоположный пример: при расторжении аренды сохраняется обязанность должника по возврату полученного имущества и по внесению платы за пользование имуществом. Поэтому неустойка за просрочку перечисления арендной платы начисляется до момента погашения долга.

3. Суд может снизить не только договорную, но и законную неустойку.
Это касается в том числе неустоек, предусмотренных законами о защите прав потребителей, об участии в долевом строительстве, об ОСАГО, о контрактной системе, о государственном материальном резерве.

4. В договоре нельзя уменьшить размер законной неустойки, но можно увеличить.
Это общее правило, которое действует, если только в законе нет прямого запрета на такое увеличение.

Пример
Жилищный кодекс запрещает увеличивать размер неустойки за несвоевременную или неполную оплату жилищных и коммунальных услуг.

5. Судебная неустойка за неисполнение решения суда (астрент).
Если вы подаете иск об исполнении обязательства в натуре, сразу включите и требование установить судебную неустойку. Суд имеет право присудить в пользу кредитора сумму, которую должен будет заплатить должник, если будет уклоняться от исполнения судебного акта (ст. 308.3 ГК).

6. Неустойка в предварительном договоре.
Когда мы говорим о исполнении или неисполнении предварительного договора, то обычно используем обеспечение в виде задатка. Но неустойка за уклонение от заключения основного договора в этом случае тоже применима.

7. Неустойка вместо законных процентов.
Если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, то положения статьи 395 ГК не применяются. В этом случае взысканию подлежит именно неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные статьей 395. А значит, стороны в большей мере свободны в том, чтобы согласовать последствия нарушения такого обязательства.

Если должник нарушил денежное обязательство, кредитор может взыскать с него проценты по статье 395 ГК. Эта статья нужна, чтобы нарушитель не остался безнаказанным в ситуации, когда за это нарушение не установлена договорная неустойка.
Основания возникновения такого денежного обязательства могут быть самыми разными:

1. Договор.
Например, если покупатель своевременно не оплачивает товар, переданный по договору купли-продажи (п. 54 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 №7);

2. Другие сделки.
Например, если должник не исполняет денежное обязательство, которое предусматривает мировое соглашение (п. 52 Постановления №7);

3. Причинение вреда.
Например, если должник несвоевременно исполняет судебный акт и не перечисляет денежные суммы взыскателю;

4. Неосновательное обогащение.
Например, если сторона перечислила контрагенту излишнюю оплату товара (работ, услуг), а потом требует ее вернуть;

5. Иные основания, которые указывает Гражданский кодекс.

Разберем спорные случаи, связанные с расчетом и взысканием процентов по статье 395.
В налоговых и других административных правоотношениях статья 395 применяется, только когда это предусматривает закон. Поэтому проценты по статье 395 нельзя начислить на суммы финансовых санкций, которые необоснованно взыскали налоговые и другие органы (п. 38 Постановления № 7).
Нельзя взыскать проценты по ст. 395, если должник не передал денежные средства по вине кредитора (п. 47 Постановления №7). Например, если кредитор не сообщает должнику реквизиты своего счета.
Не удастся начислить проценты по ст. 395 за нарушение неденежного обязательства. Например, если должник обязан передать вещь, выполнить работы или оказать услуги (обязан исполнить обязательство в натуре).
На аванс (предоплату) проценты по ст. 395 не начисляются. Лицо, которое получило аванс (предоплату), действительно использует денежные средства. Но дело в том, что денежное обязательство здесь не возникает и это лицо не становится должником по денежному обязательству.
Наконец, в пунктах 4 и 5 самой ст. 395 указаны еще два случая, когда она не применяется:

1. если стороны предусмотрели неустойку за нарушение денежного обязательства и не сделали оговорку о том, что в дополнение к этой неустойке начисляются еще и проценты по статье 395;

2. если на обязательство уже начисляются проценты. Законодатель установил запрет условий о начислении процентов на проценты (сложных процентов). То есть нельзя начислить проценты по 395 на ранее начисленные проценты по статьям 317.1 или 395.

Как рассчитать проценты по статье 395

Проценты рассчитывают по формуле:
ПНДО = СД × ПНП ×РП/ККДГ × 100%, где

ПНДО – проценты за неисполнение денежного обязательства;
СД – сумма долга;
ПНП – период для начисления процентов;
РП – размер процентов (процентная ставка);
ККДГ – количество календарных дней в году.

По умолчанию процентная ставка равна ключевой ставке Банка России, но в договоре стороны могут предусмотреть и иной размер процентов на случай нарушения денежного обязательства из этого договора.
Как определить сумму долга
Сумму долга нужно брать с НДС. Если в период для начисления процентов сумма долга менялась, то нужно сделать последовательные расчеты для соответствующих периодов. Это необходимо сделать, если должник внес часть оплаты, погасил часть долга зачетом или отступным.
Если должник исполнил денежное обязательство с просрочкой и не в полном объеме, то нельзя из полученной суммы сразу погасить проценты по статье 395 ГК, которые набежали ко дню такой частичной оплаты. Погашать проценты по статье 395 ГК можно лишь после погашения основной суммы долга (п. 49 Постановления № 7).

Как определить первый день периода начисления процентов
По общему правилу первый день, за который можно начислить проценты, – это день, который следует за последним днем срока надлежащего исполнения обязательства. Однако это правило актуально лишь для тех обязательств, которые возникли из договоров. Есть и другие ситуации.

Пример

Если основание возникновения обязательства – неосновательное обогащение, проценты начисляются «...с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств» (п. 2 ст. 1107 ГК). Верховный суд привел это правило для случаев, когда сторона денежного обязательства требует вернуть исполненное в связи с этим обязательством. Например, покупатель требует вернуть излишне перечисленную оплату. В таком случае проценты начисляются со дня, когда продавец узнал или должен был узнать об излишней оплате (п. 51 Постановления № 7).

Другой пример:если период для начисления процентов охватывает более трех лет, то должник может заявить о применении срока исковой давности. В таком случае первый день для начисления процентов будет другим. Это будет день, который выпадает на то же число того же месяца, когда кредитор обратился с иском в суд, но только тремя годами ранее.

Особенности претензионного порядка
Если кредитор уже направлял претензию в отношении суммы основного долга, то претензионный порядок считается соблюденным и в отношении процентов. Причем это правило действует и в том случае, если кредитор подает иск о взыскании исключительно процентов по ст. 395 ГК.

Срок исковой давности
Особенность срока исковой давности при взыскании процентов состоит в том, что он исчисляется отдельнопо каждому просроченному платежу. Тот, в свою очередь, определяется применительно к каждому дню просрочки.

Госпошлина
Размер пошлины нужно рассчитать от суммы процентов, которую кредитор определит на день предъявления иска (подп. 2 п. 1 ст. 333.22 НК). При этом не имеет значения, погасил должник долг или кредитор будет просить суд начислить проценты до момента, когда ответчик фактически исполнит решение суда. Если суд будет определять сумму процентов на день вынесения решения, то государственная пошлина может быть изменена на день вынесения решения.

Формулировка исковых требований
Если на момент обращения в суд должник еще не погасил долг, кредитору нужно требовать начисления процентов до момента фактического исполнения решения суда о взыскании долга. Тогда суд определит сумму процентов на день вынесения решения. Однако в резолютивной части укажет на их взыскание до момента фактического исполнения обязательства (п. 48 Постановления № 7). Окончательный расчет процентов будет происходить в процессе исполнения решения.
Если кредитор не потребует, чтобы суд взыскал с должника проценты по ст. 395 ГК за период до фактического исполнения обязательства, то суд этого не сделает.

Может ли суд уменьшить проценты по статье 395
Да, может, но только до ключевой ставки Банка России. Получается, что это правило актуально лишь для тех случаев, когда в договоре между собой стороны предусмотрели повышенную ставку процентов.

С 1 июня 2015 года у нас появилась возможность одностороннего отказа от исполнения обязательств взамен на выплату определенной денежной суммы. Чтобы установить такую плату, надо соблюсти три условия:

1. обе стороны должны заниматься предпринимательской деятельностью;

2. плата устанавливается за односторонний, ничем не мотивированный отказ, это не должна быть плата, вызванная неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств;

3. положение о такой плате должно быть установлено в самом вашем договоре с контрагентом.

Несмотря на свободу договора и отсутствие каких бы то ни было ограничений в законе относительно размера платы, слишком высокая плата может привести к судебному спору. При этом суд будет рассматривать вопрос, насколько плата за отказ справедлива и соразмерна возможным последствием для второй стороны. И вправе будет либо снизить, либо даже отказать в таком взыскании.

Совет

В формулировке договора о плате за односторонний отказ не используйте термины «неустойка», «штраф», «пеня». Эти термины связаны с ответственностью за нарушение договора, а в данном случае речь идет о плате за правомерное действие. Лучше всего дословно взять термин из кодекса, так и написать «плата за односторонний отказ от договора» и подкрепить его ссылкой на п. 3 ст. 310 ГК.
Соответственно и поместить это условие имеет смысл в раздел либо о прекращении договора, либо
в раздел об оплате, но никак не в раздел об ответственности.

Пример формулировки

«В случае одностороннего немотивированного отказа до истечения срока действия настоящего договора от его исполнения Арендатор выплачивает Арендодателю сумму тройной месячной арендной платы в качестве платы за отказ».

Отличие от отступного.
Об отступном стороны договариваются уже после того, как у одной из сторон возникла необходимость отказаться от исполнения договора. При этом вторая сторона может и не захотеть подписывать соглашение об отступном. В данном же случае стороны заранее, в момент заключения основного договора указывают, что у одной из сторон (или обеих) будет возможность отказаться от исполнения взамен на уплату такой-то суммы. И если сторона заявит о таком отказе, то вторая сторона уже не сможет этому воспрепятствовать.

Удержание аванса.
Иногда судам приходится анализировать условия договора, чтобы понять статус того или иного платежа. В частности, чтобы разобраться, разрешает ли договор удержать аванс или обеспечительный платеж в качестве платы за отказ. Интересно, что такие споры возникают в том числе и по договорам, которые были заключены до 1 июня 2015 года.

Пример из практики

По условиям договора аренды арендатор внес обеспечительный платеж, из которого арендодатель мог удержать задолженность по арендной плате. Договор предусматривал, что любая из сторон может отказаться от него в одностороннем порядке.
Арендатор отказался от договора и потребовал вернуть обеспечительный платеж. Арендодатель попытался этот платеж удержать, но суд указал, что арендодатель не может так поступить и обязан вернуть эту сумму арендатору. Ведь договор никак не связывал право на односторонний отказ с удержанием обеспечительного платежа. В договоре был перечень случаев, когда арендодатель мог удержать этот платеж, в том числе при расторжении договора из-за нарушений арендатора. Но односторонний отказ арендатора от договора в этот перечень не входил. Обеспечительный платеж был установлен с другой целью (постановление 9 ААС от 23.06.2015 № 09АП-20042/2015 № А40-88887/2014).

Нельзя установить плату за отказ в договорах, для которых отказ разрешен императивно.
Есть виды договоров, где законом установлено право на односторонний отказ. Например, договор возмездного оказания услуг. Позиция Верховного суда такова: условие о плате за отказ от таких договоров – ничтожно (абз. 2 п. 15 постановления Пленума ВС от 22.11.2016 № 54).
До появления этого разъяснения у судов было две противоположные позиции по этому вопросу. Многие суды признавали плату за отказ от таких договоров правомерной, ссылаясь на более ранние разъяснения Пленума ВАС.

За последние несколько лет изменились положения Гражданского кодекса об убытках, появились разъяснения Верховного суда, например, постановления Пленума от 24.03.2016 № 7 и от 25.12.2018 № 49. Теперь на основе этих разъяснений стала складываться и практика нижестоящих судов. Она может удивить даже практикующих юристов, которые не специализируются именно на взыскании убытков.

1. Суды больше не требуют, чтобы истец доказал точный размер убытков.
Суды больше не могут отказывать кредитору в иске на том основании, что невозможно определить точный размер убытков. Закон говорит, что в такой ситуации суд должен установить размер компенсации «с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства» (п. 5 ст. 393 ГК). На практике это означает, что кредитору имеет смысл рассчитать в иске размер своих потерь по аналогии.

Пример

Заказчик взыскивает с подрядчика убытки, которые возникли по причине затянувшихся подрядных работ по ремонту магазина. В качестве доказательства размера убытков можно предоставить данные о выручке или доходе, которые подобные магазины получают за соответствующий период в этом же регионе.

2. Преддоговорная ответственность.
Положения о преддоговорной ответственности появились в ГК довольно недавно, в 2015 году. Практики по этому вопросу пока не так много. Но из той практики, которая уже есть, можно вывести два совета.
Первый совет касается ситуации, когда долгие сложные переговоры завершились успехом и стороны наконец готовы заключить договор. В этом случае включите в договор отдельное положение о том, что стороны не имеют друг к другу претензий по деликтам, которые возникли из преддоговорной стадии.
Второй совет пригодится на случай, если сделка все же сорвалась. Здесь важно помнить о главном принципе, который ограничивает ответственность за срыв переговоров. Предполагается, что каждая из сторон переговоров действует добросовестно. И само по себе прекращение переговоров (даже без указания мотивов отказа) не свидетельствует о недобросовестности. На истце лежит бремя доказывания того, что вступая в переговоры, ответчик действовал недобросовестно с целью причинения вреда истцу.

Пример

В качестве такой цели истец может сослаться на то, что ответчик пытался получить коммерческую информацию истца либо воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьими лицами.
В самом громком деле о преддоговорной ответственности компания АШАН прекратила переговоры
с потенциальным арендодателем уже после того, как тот расторг договор с прежними арендаторами. Смотрите рассказ о том, чем это закончилось:

Когда 3. Суд может признать счет офертой, даже если в нем нет подписи оферента.
Это разъяснение появилось в постановлении Пленума ВС от 25.12.2018 № 49 о заключении и толковании договора. Пленум указал, что подпись не требуется, «если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее ее лицо» (п. 9 постановления). А значит, договор может считаться заключенным уже тогда, когда вы об этом даже не подозреваете.

Пример

При продаже автомобиля юридическим лицам дилеры часто выставляют счет на частичную предоплату. Причем в этом счете фигурирует не только наименование автомобиля, но и его стоимость, а также VIN-номер, который четко определяет индивидуальную вещь. Фактически это означает, что при оплате такого счета покупателем, даже частичной, все существенные условия по договору купли-продажи стороны уже согласовали.
Получается, что договор уже заключен, хотя стороны еще не подписали тот договор, который подготовили юристы автодилера. Если уже на этом этапе покупатель предъявит какие-то претензии, окажется, что дилер будет нести ответственность как сторона уже действующего договора, но при этом не сможет сослаться на те договорные условия, которые должны его защищать.
Мы пошли следующим путем. Добавили в наши счета приписку, что данный счет не является офертой, так как требуется согласование ряда других условий, которые продавец считает существенными.

4. Положения о замещающей сделке теперь применяются не только в поставке.
Теперь в общих положениях об ответственности за нарушение обязательств появилось правило о том, какие убытки должен возместить должник, действия которого повлекли досрочное прекращение договора (ст. 393.1 ГК). Кредитор может потребовать компенсацию убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям замещающего договора. Если кредитор не заключил новый договор, он может взыскать разницу между ценой, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой.
Верховный суд разъяснил много отдельных вопросов, которые возникают по поводу этих правил,
в частности:
¾ имеет ли значение способ, которым расторгнут договор;
¾ можно ли заместить расторгнутый договор несколькими сделками;
¾ что делать, если цена замещающей сделки существенно отличается от текущей цены.
Подробнее об этом читайте в дополнительном материале «Постановление Пленума Верховного суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7: возмещение убытков при прекращении договора (ст. 393.1 ГК РФ)».

5. Запрос обеспечения – один из способов компенсировать преддоговорные убытки.
Когда заказчик проводит закупку на конкурсной основе, одним из условий участия может быть предоставление обеспечения заявок. В конкурсной документации может быть указано, что заказчик удерживает сумму такого обеспечения, если участник нарушит правила (например, представит недостоверную информацию о себе). Такое удержание обеспечения – это мера ответственности за нарушение обязательств по проведению переговоров. А значит, у участника есть шанс доказать, что удержанная сумма несоразмерна убыткам заказчика, и вернуть себе часть удержания.

Пример

Из суммы обеспечения заказчик может удержать возмещение расходов, которые он понес в связи с ведением переговоров, расходы по приготовлению и заключению договора, а также убытки, связанные с утратой возможности заключить договор
с третьим лицом.

В заключение – повторим главные правила возмещения убытков в видеоролике.