По каким правилам проверять сделку, чтобы исключить угрозы
Бизнес предъявляет к юристу два противоположных требования.
Есть пять принципов, которые помогут юристу найти баланс и добиться того, чтобы директор и коллеги понимали: вы действительно хорошо выполняете свою работу.
Принцип 1. Выделяйте только главные риски.
При проверке контрагентов, условий договоров, новых бизнес-процессов не реагируйте на все подряд недочёты и проблемы. Вносите правки только в то, что реально может сильно повредить компании. Заранее согласуйте с руководством размер возможных потерь (административных и договорных штрафов и т.д.), который достаточно велик для вашей компании. Когда к вам попадет проект, превышающий этот размер, руководство будет знать, что вам требуется время на глубокую проверку рисков. В результате такого разделения на главное и второстепенное вы и сэкономите собственные усилия, и приобретете репутацию человека, который защищает всех в компании от серьезных проблем, а не паникует по пустякам.
Пример
Многие юристы думают, что их задача – предотвращать любые риски независимо от вероятности их наступления и от цены вопроса. На самом деле это не так. Вряд ли можно считать разумной позицию юриста, который запрещает компании купить пару стульев из-за того, что ему не понравилась доверенность представителя продавца.
При проверке контрагентов, условий договоров, новых бизнес-процессов не реагируйте на все подряд недочёты и проблемы. Вносите правки только в то, что реально может сильно повредить компании. Заранее согласуйте с руководством размер возможных потерь (административных и договорных штрафов и т.д.), который достаточно велик для вашей компании. Когда к вам попадет проект, превышающий этот размер, руководство будет знать, что вам требуется время на глубокую проверку рисков. В результате такого разделения на главное и второстепенное вы и сэкономите собственные усилия, и приобретете репутацию человека, который защищает всех в компании от серьезных проблем, а не паникует по пустякам.
Пример
Многие юристы думают, что их задача – предотвращать любые риски независимо от вероятности их наступления и от цены вопроса. На самом деле это не так. Вряд ли можно считать разумной позицию юриста, который запрещает компании купить пару стульев из-за того, что ему не понравилась доверенность представителя продавца.
Принцип 2. Не запрещайте, а спрашивайте и предупреждайте.
В каждом своем замечании к договору объясняйте, чем именно нынешняя неудачная формулировка грозит компании. Пишите свои предложения понятным языком. Ссылайтесь не на номера статей ГК и КоАП, а на суммы, которые придется потерять. Так легче настроить коллег на конструктивное взаимодействие. Они будут видеть, что вы действительно защищаете компанию, а не просто цепляетесь к формулировкам.
Пример
Организация приобретает здание. Юрист изучил компанию-продавца и само здание, после чего пишет исполнителю замечание напротив пункта о предмете договора:
В каждом своем замечании к договору объясняйте, чем именно нынешняя неудачная формулировка грозит компании. Пишите свои предложения понятным языком. Ссылайтесь не на номера статей ГК и КоАП, а на суммы, которые придется потерять. Так легче настроить коллег на конструктивное взаимодействие. Они будут видеть, что вы действительно защищаете компанию, а не просто цепляетесь к формулировкам.
Пример
Организация приобретает здание. Юрист изучил компанию-продавца и само здание, после чего пишет исполнителю замечание напротив пункта о предмете договора:
Принцип 3. Не пытайтесь регулировать бизнес-риски.
Юрист не должен самостоятельно менять бизнес-условия договора. Не надо вмешиваться и навязывать защитные механизмы там, где вопрос на самом деле не правовой, а деловой. Единственное, что можно и нужно сделать, – спросите исполнителя, действительно ли это опасное условие соответствует тому, о чем договорились стороны. И предложите юридические механизмы, которые компенсируют этот риск.
Пример
Если вам на проверку пришел договор, по которому компания перечисляет поставщику или подрядчику стопроцентную предоплату, не требуйте изменить порядок расчетов на том основании, что предоплата слишком рискованна. Скорее всего, этот риск уже учтен в цене (платим авансом, зато цена ниже). А значит, это не ошибка, а вполне осознанное решение. Вместо того чтобы запрещать, просто уточните у исполнителя: «Мы действительно договорились именно о таком порядке оплаты и готовы нести этот риск?» Кроме того, проверьте этого поставщика более тщательно, чтобы убедиться, что с ним не будет проблем из-за предоплаты.
Юрист не должен самостоятельно менять бизнес-условия договора. Не надо вмешиваться и навязывать защитные механизмы там, где вопрос на самом деле не правовой, а деловой. Единственное, что можно и нужно сделать, – спросите исполнителя, действительно ли это опасное условие соответствует тому, о чем договорились стороны. И предложите юридические механизмы, которые компенсируют этот риск.
Пример
Если вам на проверку пришел договор, по которому компания перечисляет поставщику или подрядчику стопроцентную предоплату, не требуйте изменить порядок расчетов на том основании, что предоплата слишком рискованна. Скорее всего, этот риск уже учтен в цене (платим авансом, зато цена ниже). А значит, это не ошибка, а вполне осознанное решение. Вместо того чтобы запрещать, просто уточните у исполнителя: «Мы действительно договорились именно о таком порядке оплаты и готовы нести этот риск?» Кроме того, проверьте этого поставщика более тщательно, чтобы убедиться, что с ним не будет проблем из-за предоплаты.
Принцип 4. Сверяйте текст с фактическими договоренностями.
Самая частая ошибка юристов – проверка только формальной стороны дела. Недостаточно проверить договор на внутреннюю непротиворечивость и на соответствие нормам закона. Если договор не противоречит закону, это еще не значит, что всё в порядке.
Обязательно уточните у исполнителей, действительно ли договор планируется исполнять именно так, как в нем описано. Если это не проверить, вы существенно ослабите позицию компании в случае спора.
Менеджеры-исполнители часто относятся к договору как к ненужной бумажке и слишком полагаются на устные договоренности. А потом внезапно оказывается, что контрагент не выполнил то, что нужно компании, но взыскать с него неустойку или компенсацию за это не получится. Примеры таких ошибок разберем в следующих двух уроках.
Самая частая ошибка юристов – проверка только формальной стороны дела. Недостаточно проверить договор на внутреннюю непротиворечивость и на соответствие нормам закона. Если договор не противоречит закону, это еще не значит, что всё в порядке.
Обязательно уточните у исполнителей, действительно ли договор планируется исполнять именно так, как в нем описано. Если это не проверить, вы существенно ослабите позицию компании в случае спора.
Менеджеры-исполнители часто относятся к договору как к ненужной бумажке и слишком полагаются на устные договоренности. А потом внезапно оказывается, что контрагент не выполнил то, что нужно компании, но взыскать с него неустойку или компенсацию за это не получится. Примеры таких ошибок разберем в следующих двух уроках.
Принцип 5. Не всякое противоречие закону ведет к реальному риску.
Если сделка или бизнес-процесс в чем-то противоречат закону, это еще не значит, что от них надо отказываться. Сначала задайте себе вопрос «А что будет, если это все же сделать?» Может оказаться, что никаких негативных последствий в принципе не будет, или же что для компании эти последствия не принципиальны.
Пример
Закон прямо запрещает дарение между коммерческими организациями. Но посмотрите, кто может предъявить требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки? Только стороны самой сделки и только при условии, что действуют добросовестно. Иные лица могут предъявить такое требование в крайне редких случаях. Даже суд по своей инициативе может применить последствия недействительности далеко не всегда (п. 3, 4 и 5 ст. 166 ГК). Получается, что единственным негативным последствием такого «запрещенного» договора будут налоговые риски. И тогда бизнесу нужно всего лишь сопоставить налоговые потери с теми целями, ради которых заключили эту сделку.
Если сделка или бизнес-процесс в чем-то противоречат закону, это еще не значит, что от них надо отказываться. Сначала задайте себе вопрос «А что будет, если это все же сделать?» Может оказаться, что никаких негативных последствий в принципе не будет, или же что для компании эти последствия не принципиальны.
Пример
Закон прямо запрещает дарение между коммерческими организациями. Но посмотрите, кто может предъявить требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки? Только стороны самой сделки и только при условии, что действуют добросовестно. Иные лица могут предъявить такое требование в крайне редких случаях. Даже суд по своей инициативе может применить последствия недействительности далеко не всегда (п. 3, 4 и 5 ст. 166 ГК). Получается, что единственным негативным последствием такого «запрещенного» договора будут налоговые риски. И тогда бизнесу нужно всего лишь сопоставить налоговые потери с теми целями, ради которых заключили эту сделку.
Смотрите рассказ о том, как внедрить эти принципы в реальной работе и как сопоставлять юридические риски с коммерческой выгодой.
Как подготовить типовой договор, чтобы избежать правок при согласовании
Шесть советов помогут вам разработать типовые договоры для компании и эффективно использовать их в работе:
Совет 1.
Соберите в типовом договоре весь накопленный опыт: и ваш собственный (знание судебной практики и т.п.), и опыт компании (какие проблемы ранее возникали в ее работе). Типовой договор полезен именно тем, что позволяет заранее обобщить весь такой опыт в спокойной обстановке.
Совет 2.
Сделайте форму типового договора удобной для внесения небольших изменений. Используйте макросы и выпадающие списки, чтобы автоматически получать шаблоны с нужными реквизитами (контрагент – ООО или ИП, «на основании устава» или «на основании доверенности», налоговая система и т.п.).
Совет 3.
Определитесь, какие условия можно оставить на усмотрение исполнителей. При помощи макросов и выпадающих списков можно менять не только реквизиты документов, но и некоторые более важные условия. Например, можно оставить исполнителю возможность выбирать порядок оплаты (полная предоплата, частичный аванс, рассрочка и т.п.).
Совет 4.
Согласуйте типовой договор с бизнес-подразделениями. Сначала запросите у них подробную информацию обо всем процессе: кто стороны, каков предмет, какие на практике обычно у них бывают болевые точки с контрагентами. Задача юриста на этой стадии в том, чтобы исправить типичные ошибки, которые допускает бизнес в договорной работе. Исполнители постоянно путают поставку и подряд, агентский договор и договор возмездного оказания услуг. Еще одна частая ошибка исполнителей – недостаточно конкретизируют предмет и обязанности сторон.
Внимание! Работая над текстом договора, помните, что основная его задача – доказать суду, о чем на самом деле договорились стороны до того, как в ходе исполнения сделки между ними возник спор. Это требуется в одном из двух случаев: когда надо добиться от контрагента компенсации за то, что он пообещал, но по каким-то причинам не выполнил, или защитить вашу компанию от необоснованных претензий контрагента. Иногда удается обойтись и без суда, если в ходе претензионной работы получается продемонстрировать контрагенту, что его позиция расходится с тем, что зафиксировано в договоре.
Совет 5.
Старайтесь чаще использовать конструкцию «рамочный договор на базе заявок». Исполнителям будет проще работать с заявками, чем каждый раз создавать и согласовывать отдельные договоры или приложения к одному обычному договору.
Совет 6.
Не поддавайтесь на соблазн сдвинуть в типовом договоре баланс интересов в пользу вашей компании. Например, предусмотреть огромную неустойку за любые нарушения контрагента и очень маленькую – за нарушения, которые может допустить ваша компания. Такой вариант возможен, только если вы монополист на рынке и контрагентам в любом случае придется заключать договор именно с вами. Да и то у контрагента будет шанс добиться того, чтобы суд отказался применять несправедливое условие. Во всех остальных случаях ваша работа сведется к тому, что вы постоянно будете рассматривать протоколы разногласий. Либо контрагенты просто не станут заключать с вами договор и уйдут к вашим конкурентам.
Эти советы помогут разработать для компании новые типовые договоры и применять их в работе. Чтобы защитить эти процессы от сбоев и неожиданностей, закрепите порядок разработки и согласования договоров в положении о договорной работе.
Это документ не для юриста, а для всех остальных сотрудников, которые будут с вами взаимодействовать. Положение о договорной работе нужно, чтобы объяснить им процессы и минимальные требования к согласованию договора. А также чтобы распределить обязанности и ответственность между юристом, бухгалтерией, коммерческими службами на каждом из этапов:
1. выбор контрагента,
2. проверка контрагента,
3. сбор документов для начала согласования,
4. заполнение листа согласования,
5. внесение сведений в шаблон договора,
6. согласование бюджета,
7. проверка юридических рисков
8. подписание
9. архивирование и хранение.
1. выбор контрагента,
2. проверка контрагента,
3. сбор документов для начала согласования,
4. заполнение листа согласования,
5. внесение сведений в шаблон договора,
6. согласование бюджета,
7. проверка юридических рисков
8. подписание
9. архивирование и хранение.
Смотрите рассказ о том, как положение о договорной работе внедряли в практику реальной компании. Видео содержит готовые примеры схем и формулировок.
В завершение разберем еще один частый вопрос, который часто возникает при разработке типовых договоров. Имеет ли смысл делать типовой договор максимально красивым? Обязательно ли проверять его на опечатки и стилистические огрехи? Нужно ли дублировать в договоре положения ГК и других законов, а именно:
- диспозитивные нормы, которые действуют по умолчанию и которые вы не собираетесь менять;
- императивные нормы, которые действуют в любом случае, так как стороны не могут изменить их своим соглашением.
Ответ на эти вопросы зависит от вашей цели и от того, кто обычно выступает контрагентами вашей компании.
Если ваша компания оказывает клиентам юридические услуги, то договоры, которые вы заключаете с этими клиентами, действительно должны быть идеальными. Иначе вы окажетесь в положении «сапожник без сапог». Во всех остальных случаях опечатки и прочие мелкие огрехи вам ничем не повредят – если только они не затрагивают смысл договора.
А вот дублировать в договоре нормы ГК, которые и без этого применяются к вашим отношениям, чаще всего действительно не нужно. Если их убрать, вы получите красивый договор, который приятно читать и на который будет удобно ссылаться в суде.
Однако бывают случаи, когда стоит пренебречь красотой и лаконичностью и все же продублировать в договоре положения ГК. Это имеет смысл в тех ситуациях, когда вы заранее знаете, что со стороны контрагента с этим договором будет работать не юрист. У такого контрагента могут возникать вопросы или сомнения по поводу той или иной его обязанности. Если вы сможете показать, что эта спорная обязанность зафиксирована в самом договоре, то вам будет проще убедить контрагента. Намного проще, чем если бы вам пришлось читать ему лекцию о диспозитивных и императивных нормах ГК и доказывать, что они должны применяться в вашем случае, хотя в самом договоре и не прописаны.
Пример
Договор имеет смысл сделать максимально подробным, если ваши контрагенты – физические лица. Особенно в тех случаях, когда отношения подпадают под Закон о защите прав потребителей.
Если ваш контрагент – организация, то подробный договор с избыточными нормами ГК будет полезен в тех случаях, когда важно детально зафиксировать порядок его исполнения. То есть, когда договор нужен не только на случай спора в суде, но и для того, чтобы исполнители могли с ним свериться по ходу исполнения. Такой договор будет, по сути, инструкцией для исполнителей, включающей все, о чем договорились стороны. А значит, нет смысла его сокращать и убирать те положения, которые дублируют текст кодекса.
- диспозитивные нормы, которые действуют по умолчанию и которые вы не собираетесь менять;
- императивные нормы, которые действуют в любом случае, так как стороны не могут изменить их своим соглашением.
Ответ на эти вопросы зависит от вашей цели и от того, кто обычно выступает контрагентами вашей компании.
Если ваша компания оказывает клиентам юридические услуги, то договоры, которые вы заключаете с этими клиентами, действительно должны быть идеальными. Иначе вы окажетесь в положении «сапожник без сапог». Во всех остальных случаях опечатки и прочие мелкие огрехи вам ничем не повредят – если только они не затрагивают смысл договора.
А вот дублировать в договоре нормы ГК, которые и без этого применяются к вашим отношениям, чаще всего действительно не нужно. Если их убрать, вы получите красивый договор, который приятно читать и на который будет удобно ссылаться в суде.
Однако бывают случаи, когда стоит пренебречь красотой и лаконичностью и все же продублировать в договоре положения ГК. Это имеет смысл в тех ситуациях, когда вы заранее знаете, что со стороны контрагента с этим договором будет работать не юрист. У такого контрагента могут возникать вопросы или сомнения по поводу той или иной его обязанности. Если вы сможете показать, что эта спорная обязанность зафиксирована в самом договоре, то вам будет проще убедить контрагента. Намного проще, чем если бы вам пришлось читать ему лекцию о диспозитивных и императивных нормах ГК и доказывать, что они должны применяться в вашем случае, хотя в самом договоре и не прописаны.
Пример
Договор имеет смысл сделать максимально подробным, если ваши контрагенты – физические лица. Особенно в тех случаях, когда отношения подпадают под Закон о защите прав потребителей.
Если ваш контрагент – организация, то подробный договор с избыточными нормами ГК будет полезен в тех случаях, когда важно детально зафиксировать порядок его исполнения. То есть, когда договор нужен не только на случай спора в суде, но и для того, чтобы исполнители могли с ним свериться по ходу исполнения. Такой договор будет, по сути, инструкцией для исполнителей, включающей все, о чем договорились стороны. А значит, нет смысла его сокращать и убирать те положения, которые дублируют текст кодекса.
Как проверить проект договора на юридические и фактические риски:
подготовка и согласование сделки
Этот урок пригодится и когда вы проверяете проект договора от контрагента, и когда на основе собственных шаблонов сами готовите документ для конкретной сделки.
При проверке каждого условия договора основным критерием оценки для юриста должно быть не «правильно или неправильно», а «чем это полезно или опасно».
Если какое-то условие некорректно с точки зрения русского языка или даже законодательства, но не влечет рисков – не тратьте время на то, чтобы его исправить. Если же наоборот условие соответствует закону, но может привести к потерям для компании, задержитесь на нем и уточните у исполнителя, действительно ли компания готова к таким последствиям.
По каждому условию, которое касается исполнения сделки, задавайте себе вопрос «Описано ли в договоре, что произойдет, если это условие не выполнят?» Если в договоре нет ответа на этот вопрос, значит это условие бессмысленно, оно никак не защищает компанию. Вам надо добавить в договор последствия нарушения и продумать, как обеспечить их выполнение.
Есть два основных риска, которые могут возникнуть из-за неоптимальных условий в тексте договора. Может оказаться, что ваша компания:
1. не получит то, что хотела получить от контрагента;
2. понесет ответственность за обязательство, которое не сможет выполнить.
Если какое-то условие некорректно с точки зрения русского языка или даже законодательства, но не влечет рисков – не тратьте время на то, чтобы его исправить. Если же наоборот условие соответствует закону, но может привести к потерям для компании, задержитесь на нем и уточните у исполнителя, действительно ли компания готова к таким последствиям.
По каждому условию, которое касается исполнения сделки, задавайте себе вопрос «Описано ли в договоре, что произойдет, если это условие не выполнят?» Если в договоре нет ответа на этот вопрос, значит это условие бессмысленно, оно никак не защищает компанию. Вам надо добавить в договор последствия нарушения и продумать, как обеспечить их выполнение.
Есть два основных риска, которые могут возникнуть из-за неоптимальных условий в тексте договора. Может оказаться, что ваша компания:
1. не получит то, что хотела получить от контрагента;
2. понесет ответственность за обязательство, которое не сможет выполнить.
Чтобы исключить или хотя бы уменьшить эти риски, проект договора надо проверять на соответствие трем вещам:
1. требованиям закона.
На первый взгляд, с этим пунктом все просто. Но надо помнить, что не всегда несоответствие закону ведет к настоящему риску – об этом мы говорили в первом уроке этого курса «Что работодатель ждет от юриста: защитить компанию от рисков и не быть занудой»;
2. интересам компании.
Юрист должен знать цель того договора, который он проверяет, а также знать бизнес компании в целом. Это необходимо, чтобы выбрать подходящую правовую конструкцию из нескольких возможных. Например, юрист должен понимать, какие условия передачи товара (доставка или выборка, порядок приемки по количеству и качеству и т.д.) оптимальны для компании с учетом ее бизнес-процессов;
3. фактическим договоренностям сторон.
Это самый больной момент. Юристы часто думают, что достаточно проверить только сам текст договора на соответствие закону и внутреннюю непротиворечивость. А потом оказывается, что в договоре написано одно, а фактически от контрагента ожидали совсем другого. Это может касаться и сроков исполнения договора, и процедуры направления уведомлений, и порядка оплаты, и даже ассортимента товаров.
Пример
Поставщик опоздал с доставкой товара. Руководство компании поручает вам потребовать неустойку. Согласно договору, срок на доставку отсчитывается с момента направления поставщику письменного уведомления Почтой России. А по факту оказывается, что с самого начала исполнители отправляли заявки поставщику электронной почтой или через мессенджер. В результате вы просто не сможете доказать в суде, что поставщик нарушил договор. Нет письменной заявки в порядке, предусмотренном договором, – нет и нарушения срока ее выполнения.
1. требованиям закона.
На первый взгляд, с этим пунктом все просто. Но надо помнить, что не всегда несоответствие закону ведет к настоящему риску – об этом мы говорили в первом уроке этого курса «Что работодатель ждет от юриста: защитить компанию от рисков и не быть занудой»;
2. интересам компании.
Юрист должен знать цель того договора, который он проверяет, а также знать бизнес компании в целом. Это необходимо, чтобы выбрать подходящую правовую конструкцию из нескольких возможных. Например, юрист должен понимать, какие условия передачи товара (доставка или выборка, порядок приемки по количеству и качеству и т.д.) оптимальны для компании с учетом ее бизнес-процессов;
3. фактическим договоренностям сторон.
Это самый больной момент. Юристы часто думают, что достаточно проверить только сам текст договора на соответствие закону и внутреннюю непротиворечивость. А потом оказывается, что в договоре написано одно, а фактически от контрагента ожидали совсем другого. Это может касаться и сроков исполнения договора, и процедуры направления уведомлений, и порядка оплаты, и даже ассортимента товаров.
Пример
Поставщик опоздал с доставкой товара. Руководство компании поручает вам потребовать неустойку. Согласно договору, срок на доставку отсчитывается с момента направления поставщику письменного уведомления Почтой России. А по факту оказывается, что с самого начала исполнители отправляли заявки поставщику электронной почтой или через мессенджер. В результате вы просто не сможете доказать в суде, что поставщик нарушил договор. Нет письменной заявки в порядке, предусмотренном договором, – нет и нарушения срока ее выполнения.
Если хотите, чтобы договор не был формальностью, а действительно защитил компанию от рисков в ходе исполнения сделки, поговорите с тем сотрудником компании, который инициировал договор. Попросите, чтобы он своими словами описал вам, что именно компания планирует получить в результате сделки, какие действия пообещали выполнить мы и чего ожидаем от контрагента. Сверьте описанную схему с проектом договора и приложенными документами. Задавайте уточняющие вопросы, например: «В проекте договора написано, что заявки мы будем отправлять бумажными письмами через Почту России. Мы действительно обычно так и делаем?»
В результате такой беседы вам может потребоваться скорректировать не только текст договора, но и принятые в компании схемы работы с документами, расчетами и проч. Может оказаться, что удобный всем исполнителям процесс на самом деле создает слишком много рисков.
Именно бизнес должен объяснить юристу задачу простыми словами (кто, что, в какие сроки и как именно обязался сделать), а юрист уже подберет подходящие правовые формулировки для этого.
Смотрите рассказ о том, как собрать от руководства и исполнителей всю необходимую информацию перед заключением сделки, и о том, что в свою очередь юрист должен сообщить руководству.
В результате такой беседы вам может потребоваться скорректировать не только текст договора, но и принятые в компании схемы работы с документами, расчетами и проч. Может оказаться, что удобный всем исполнителям процесс на самом деле создает слишком много рисков.
Именно бизнес должен объяснить юристу задачу простыми словами (кто, что, в какие сроки и как именно обязался сделать), а юрист уже подберет подходящие правовые формулировки для этого.
Смотрите рассказ о том, как собрать от руководства и исполнителей всю необходимую информацию перед заключением сделки, и о том, что в свою очередь юрист должен сообщить руководству.
После того как вы проверили, соответствует ли проект договора требованиям закона, интересам компании и фактическим договоренностям сторон, остается согласовать договор внутри компании. Воспользуйтесь для этого пятью эффективными приемами:
Прием 1. Уточняйте контекст сделки.
Пример: «Иван Иваныч, расскажите, что Вы на самом деле хотите получить от ООО «Ромашка»?»
Прием 2. Обозначьте ключевые риски.
Получите согласование не по договору в целом, а по конкретным рискам. Пример: «Коллеги, посмотрите вот на этот абзац – мы точно сможем это выполнить в заданные сроки?»
Прием 3. Объясняйте и обосновывайте свои правки.
Это касается согласования как с инициатором договора в вашей компании, так и с представителями контрагента. Пример: «Бесплатная установка мебели по отдельному договору противоречит статье такой-то…»
Прием 4. Облегчите всем участникам задачу по проверке и согласованию договора.
Укажите максимально конкретно, что им нужно проверить и как подтвердить свое согласие. Пример: «Коллеги, все изменения – уже в тексте договора. Ждем от вас подтверждения».
Прием 5. Не обсуждайте технические юридические правки.
Те условия, которые носят чисто юридический характер, можно не согласовывать с бизнесом. Достаточно их внести и направить на согласование юристу контрагента.
Прием 1. Уточняйте контекст сделки.
Пример: «Иван Иваныч, расскажите, что Вы на самом деле хотите получить от ООО «Ромашка»?»
Прием 2. Обозначьте ключевые риски.
Получите согласование не по договору в целом, а по конкретным рискам. Пример: «Коллеги, посмотрите вот на этот абзац – мы точно сможем это выполнить в заданные сроки?»
Прием 3. Объясняйте и обосновывайте свои правки.
Это касается согласования как с инициатором договора в вашей компании, так и с представителями контрагента. Пример: «Бесплатная установка мебели по отдельному договору противоречит статье такой-то…»
Прием 4. Облегчите всем участникам задачу по проверке и согласованию договора.
Укажите максимально конкретно, что им нужно проверить и как подтвердить свое согласие. Пример: «Коллеги, все изменения – уже в тексте договора. Ждем от вас подтверждения».
Прием 5. Не обсуждайте технические юридические правки.
Те условия, которые носят чисто юридический характер, можно не согласовывать с бизнесом. Достаточно их внести и направить на согласование юристу контрагента.
Как уговорить контрагента на ваши условия:
«благородные» и «хитрые» приемы, которые помогут
«благородные» и «хитрые» приемы, которые помогут
Этот урок пригодится и когда вы проверяете проект договора от контрагента, и когда на основе собственных шаблонов сами готовите документ для конкретной сделки.
При проверке каждого условия договора основным критерием оценки для юриста должно быть не «правильно или неправильно», а «чем это полезно или опасно».
Если какое-то условие некорректно с точки зрения русского языка или даже законодательства, но не влечет рисков – не тратьте время на то, чтобы его исправить. Если же наоборот условие соответствует закону, но может привести к потерям для компании, задержитесь на нем и уточните у исполнителя, действительно ли компания готова к таким последствиям.
По каждому условию, которое касается исполнения сделки, задавайте себе вопрос «Описано ли в договоре, что произойдет, если это условие не выполнят?» Если в договоре нет ответа на этот вопрос, значит это условие бессмысленно, оно никак не защищает компанию. Вам надо добавить в договор последствия нарушения и продумать, как обеспечить их выполнение.
Если какое-то условие некорректно с точки зрения русского языка или даже законодательства, но не влечет рисков – не тратьте время на то, чтобы его исправить. Если же наоборот условие соответствует закону, но может привести к потерям для компании, задержитесь на нем и уточните у исполнителя, действительно ли компания готова к таким последствиям.
По каждому условию, которое касается исполнения сделки, задавайте себе вопрос «Описано ли в договоре, что произойдет, если это условие не выполнят?» Если в договоре нет ответа на этот вопрос, значит это условие бессмысленно, оно никак не защищает компанию. Вам надо добавить в договор последствия нарушения и продумать, как обеспечить их выполнение.
Есть два основных риска, которые могут возникнуть из-за неоптимальных условий в тексте договора.
Может оказаться, что ваша компания:
1. не получит то, что хотела получить от контрагента;
2. понесет ответственность за обязательство, которое не сможет выполнить.
Может оказаться, что ваша компания:
1. не получит то, что хотела получить от контрагента;
2. понесет ответственность за обязательство, которое не сможет выполнить.
Чтобы исключить или хотя бы уменьшить эти риски, проект договора надо проверять на соответствие трем вещам:
1. требованиям закона.
На первый взгляд, с этим пунктом все просто. Но надо помнить, что не всегда несоответствие закону ведет к настоящему риску – об этом мы говорили в первом уроке этого курса «Что работодатель ждет от юриста: защитить компанию от рисков и не быть занудой»;
2. интересам компании.
Юрист должен знать цель того договора, который он проверяет, а также знать бизнес компании в целом. Это необходимо, чтобы выбрать подходящую правовую конструкцию из нескольких возможных. Например, юрист должен понимать, какие условия передачи товара (доставка или выборка, порядок приемки по количеству и качеству и т.д.) оптимальны для компании с учетом ее бизнес-процессов;
3. фактическим договоренностям сторон.
Это самый больной момент. Юристы часто думают, что достаточно проверить только сам текст договора на соответствие закону и внутреннюю непротиворечивость. А потом оказывается, что в договоре написано одно, а фактически от контрагента ожидали совсем другого. Это может касаться и сроков исполнения договора, и процедуры направления уведомлений, и порядка оплаты, и даже ассортимента товаров.
Пример
Поставщик опоздал с доставкой товара. Руководство компании поручает вам потребовать неустойку. Согласно договору, срок на доставку отсчитывается с момента направления поставщику письменного уведомления Почтой России. А по факту оказывается, что с самого начала исполнители отправляли заявки поставщику электронной почтой или через мессенджер. В результате вы просто не сможете доказать в суде, что поставщик нарушил договор. Нет письменной заявки в порядке, предусмотренном договором, – нет и нарушения срока ее выполнения.
1. требованиям закона.
На первый взгляд, с этим пунктом все просто. Но надо помнить, что не всегда несоответствие закону ведет к настоящему риску – об этом мы говорили в первом уроке этого курса «Что работодатель ждет от юриста: защитить компанию от рисков и не быть занудой»;
2. интересам компании.
Юрист должен знать цель того договора, который он проверяет, а также знать бизнес компании в целом. Это необходимо, чтобы выбрать подходящую правовую конструкцию из нескольких возможных. Например, юрист должен понимать, какие условия передачи товара (доставка или выборка, порядок приемки по количеству и качеству и т.д.) оптимальны для компании с учетом ее бизнес-процессов;
3. фактическим договоренностям сторон.
Это самый больной момент. Юристы часто думают, что достаточно проверить только сам текст договора на соответствие закону и внутреннюю непротиворечивость. А потом оказывается, что в договоре написано одно, а фактически от контрагента ожидали совсем другого. Это может касаться и сроков исполнения договора, и процедуры направления уведомлений, и порядка оплаты, и даже ассортимента товаров.
Пример
Поставщик опоздал с доставкой товара. Руководство компании поручает вам потребовать неустойку. Согласно договору, срок на доставку отсчитывается с момента направления поставщику письменного уведомления Почтой России. А по факту оказывается, что с самого начала исполнители отправляли заявки поставщику электронной почтой или через мессенджер. В результате вы просто не сможете доказать в суде, что поставщик нарушил договор. Нет письменной заявки в порядке, предусмотренном договором, – нет и нарушения срока ее выполнения.
Если хотите, чтобы договор не был формальностью, а действительно защитил компанию от рисков в ходе исполнения сделки, поговорите с тем сотрудником компании, который инициировал договор. Попросите, чтобы он своими словами описал вам, что именно компания планирует получить в результате сделки, какие действия пообещали выполнить мы и чего ожидаем от контрагента. Сверьте описанную схему с проектом договора и приложенными документами. Задавайте уточняющие вопросы, например: «В проекте договора написано, что заявки мы будем отправлять бумажными письмами через Почту России. Мы действительно обычно так и делаем?»
В результате такой беседы вам может потребоваться скорректировать не только текст договора, но и принятые в компании схемы работы с документами, расчетами и проч. Может оказаться, что удобный всем исполнителям процесс на самом деле создает слишком много рисков.
Именно бизнес должен объяснить юристу задачу простыми словами (кто, что, в какие сроки и как именно обязался сделать), а юрист уже подберет подходящие правовые формулировки для этого.
Смотрите рассказ о том, как собрать от руководства и исполнителей всю необходимую информацию перед заключением сделки, и о том, что в свою очередь юрист должен сообщить руководству.
В результате такой беседы вам может потребоваться скорректировать не только текст договора, но и принятые в компании схемы работы с документами, расчетами и проч. Может оказаться, что удобный всем исполнителям процесс на самом деле создает слишком много рисков.
Именно бизнес должен объяснить юристу задачу простыми словами (кто, что, в какие сроки и как именно обязался сделать), а юрист уже подберет подходящие правовые формулировки для этого.
Смотрите рассказ о том, как собрать от руководства и исполнителей всю необходимую информацию перед заключением сделки, и о том, что в свою очередь юрист должен сообщить руководству.
После того как вы проверили, соответствует ли проект договора требованиям закона, интересам компании и фактическим договоренностям сторон, остается согласовать договор внутри компании. Воспользуйтесь для этого пятью эффективными приемами:
Прием 1. Уточняйте контекст сделки.
Пример: «Иван Иваныч, расскажите, что Вы на самом деле хотите получить от ООО «Ромашка»?»
Прием 2. Обозначьте ключевые риски.
Получите согласование не по договору в целом, а по конкретным рискам. Пример: «Коллеги, посмотрите вот на этот абзац – мы точно сможем это выполнить в заданные сроки?»
Прием 3. Объясняйте и обосновывайте свои правки.
Это касается согласования как с инициатором договора в вашей компании, так и с представителями контрагента. Пример: «Бесплатная установка мебели по отдельному договору противоречит статье такой-то…»
Прием 4. Облегчите всем участникам задачу по проверке и согласованию договора.
Укажите максимально конкретно, что им нужно проверить и как подтвердить свое согласие. Пример: «Коллеги, все изменения – уже в тексте договора. Ждем от вас подтверждения».
Прием 5. Не обсуждайте технические юридические правки.
Те условия, которые носят чисто юридический характер, можно не согласовывать с бизнесом. Достаточно их внести и направить на согласование юристу контрагента.
Прием 1. Уточняйте контекст сделки.
Пример: «Иван Иваныч, расскажите, что Вы на самом деле хотите получить от ООО «Ромашка»?»
Прием 2. Обозначьте ключевые риски.
Получите согласование не по договору в целом, а по конкретным рискам. Пример: «Коллеги, посмотрите вот на этот абзац – мы точно сможем это выполнить в заданные сроки?»
Прием 3. Объясняйте и обосновывайте свои правки.
Это касается согласования как с инициатором договора в вашей компании, так и с представителями контрагента. Пример: «Бесплатная установка мебели по отдельному договору противоречит статье такой-то…»
Прием 4. Облегчите всем участникам задачу по проверке и согласованию договора.
Укажите максимально конкретно, что им нужно проверить и как подтвердить свое согласие. Пример: «Коллеги, все изменения – уже в тексте договора. Ждем от вас подтверждения».
Прием 5. Не обсуждайте технические юридические правки.
Те условия, которые носят чисто юридический характер, можно не согласовывать с бизнесом. Достаточно их внести и направить на согласование юристу контрагента.
Что вам надо знать о контрагенте: 15 ключевых показателей его безопасности
Общая информация о контрагенте и о предмете сделки:
· сведения из ЕГРЮЛ или ЕГРИП;
· права и обременения на имущество – предмет сделки.
Взаимодействие контрагента с регистраторами:
· заявления на госрегистрацию изменений;
· сведения о фактах деятельности компании;
· адреса массовой регистрации.
Финансовое состояние:
· бухгалтерская отчетность;
· долги по налогам;
· судебные дела;
· исполнительные производства;
· реестр недобросовестных поставщиков;
· сведения о банкротстве.
Руководители и участники:
· «массовость» руководителей и участников;
· информация о дисквалифицированных лицах;
· сведения о номинальных руководителях;
· паспорт руководителя.
Все эти риски можно проверить самостоятельно по открытым публичным реестрам. Есть и платные системы проверок контрагентов. Они имеют два существенных преимущества:
1) все базы собраны в одном месте;
2) есть предварительная аналитическая обработка информации с готовыми выводами.
· сведения из ЕГРЮЛ или ЕГРИП;
· права и обременения на имущество – предмет сделки.
Взаимодействие контрагента с регистраторами:
· заявления на госрегистрацию изменений;
· сведения о фактах деятельности компании;
· адреса массовой регистрации.
Финансовое состояние:
· бухгалтерская отчетность;
· долги по налогам;
· судебные дела;
· исполнительные производства;
· реестр недобросовестных поставщиков;
· сведения о банкротстве.
Руководители и участники:
· «массовость» руководителей и участников;
· информация о дисквалифицированных лицах;
· сведения о номинальных руководителях;
· паспорт руководителя.
Все эти риски можно проверить самостоятельно по открытым публичным реестрам. Есть и платные системы проверок контрагентов. Они имеют два существенных преимущества:
1) все базы собраны в одном месте;
2) есть предварительная аналитическая обработка информации с готовыми выводами.
Где искать информацию о контрагенте сервисы,
которые полезно добавить в избранное
которые полезно добавить в избранное
В первую очередь стоит упомянуть сервис «Прозрачный бизнес» – https://pb.nalog.ru/ Он объединяет сведения сразу из нескольких реестров. Здесь можно найти налоговую и бухгалтерскую информацию:
1) долги контрагента по налогам, пеням и штрафам;
2) налоговые правонарушения и ответственность за них, в том числе общий размер штрафов;
3) специальные налоговые режимы, которые применяет контрагент;
4) участие компании в консолидированной группе налогоплательщиков;
5) среднесписочную численность работников компании за предыдущий год;
6) доходы и расходы по бухгалтерской отчетности за предыдущий год;
7) сумму уплаченных за год налогов и сборов.
Там же есть информация из ЕГРЮЛ и других реестров ФНС:
· дисквалифицированных лиц,
· субъектов малого и среднего предпринимательства,
· аккредитованных филиалов и представительств иностранных компаний.
Наконец, можно увидеть сведения о многократном участии физического лица в организациях,
об адресах массовой регистрации, о недобросовестных руководителях (по под. «ф» п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юрлиц).
Сервис «Прозрачный бизнес» пока работает в тестовом режиме, поэтому имеет смысл знать,
где можно найти все эти реестры по отдельности.
1) долги контрагента по налогам, пеням и штрафам;
2) налоговые правонарушения и ответственность за них, в том числе общий размер штрафов;
3) специальные налоговые режимы, которые применяет контрагент;
4) участие компании в консолидированной группе налогоплательщиков;
5) среднесписочную численность работников компании за предыдущий год;
6) доходы и расходы по бухгалтерской отчетности за предыдущий год;
7) сумму уплаченных за год налогов и сборов.
Там же есть информация из ЕГРЮЛ и других реестров ФНС:
· дисквалифицированных лиц,
· субъектов малого и среднего предпринимательства,
· аккредитованных филиалов и представительств иностранных компаний.
Наконец, можно увидеть сведения о многократном участии физического лица в организациях,
об адресах массовой регистрации, о недобросовестных руководителях (по под. «ф» п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юрлиц).
Сервис «Прозрачный бизнес» пока работает в тестовом режиме, поэтому имеет смысл знать,
где можно найти все эти реестры по отдельности.
ЕГРЮЛ и ЕГРИП
В ЕГРЮЛ можно проверить адрес, сведения о директоре и участниках, а также получить информацию о том, находится ли организация в процессе ликвидации или реорганизации. В ЕГРИП – зарегистрирован ли индивидуальный предприниматель.
Адрес: https://egrul.nalog.ru/
Бухгалтерская отчетность
На сайте Росстата можно получить бухгалтерский баланс и отчеты о финансовых результатах, движении денежных средств, целевом использовании, изменении капитала.
Это поможет узнать, достаточно ли у контрагента активов, чтобы исполнить обязательство, а также есть ли риск, что контрагент получит предоплату и затем переведет активы на другое лицо.
Адрес: http://www.gks.ru/accounting_report
Участие в судебных процессах
Проверить, как часто контрагент участвует в судебных спорах, можно с помощью картотеки арбитражных дел http://kad.arbitr.ru/ и системы ГАС РФ «Правосудие» https://bsr.sudrf.ru/bigs/portal.html
Здесь можно узнать о судебных делах, в которых участвует контрагент, и получить тексты судебных актов. Если контрагент часто участвует в спорах из аналогичных договоров, то есть риск, что с ним также придется судиться.
Кроме того, с помощью картотеки арбитражных дел можно узнать, подавали ли в отношении контрагента заявления о признании банкротом. Даже если такие заявления суд не удовлетворил, сами по себе такие факты означают, что контрагент не всегда платит по долгам.
Исполнительные производства
На сайте ФССП http://fssprus.ru/ можно узнать, есть ли у контрагента долги, по которым возбуждены исполнительные производства. Если такие долги есть, значит, контрагент добровольно не исполняет обязательства либо не в состоянии их исполнить. Искать информацию можно по наименованию физического или юридического лица, номеру исполнительного производства или исполнительного документа.
Заявления на госрегистрацию
С помощью сервиса https://service.nalog.ru/uwsfind.do можно вовремя узнать о том, что организация подала в налоговую инспекцию документы на регистрацию изменений в ЕГРЮЛ. Например, меняет директора, адрес, состав участников. Все это может повлиять на надежность контрагента.
Номинальные руководители
С помощью сервиса https://service.nalog.ru/svl.do можно узнать о руководителях, которые в суде подтвердили, что не управляют компанией. Сведения актуализируются ежедневно.
Официально реестр называется «Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке».
Долги по налогам
С помощью сервиса https://service.nalog.ru/zd.do можно найти сведения о компаниях, которые не представляют налоговую отчетность более года или имеют долги по налогам на сумму более 1000 руб., если исполнительный документ уже направили судебному приставу. Сведения в сервисе обновляются один раз в месяц.
Реестр недобросовестных поставщиков
Антимонопольная служба ведет реестр организаций, которые нарушили свои обязательства по госконтрактам. Сотрудничество с таким контрагентом может оказаться рискованным.
Адрес: http://zakupki.gov.ru/epz/dishonestsupplier/quicksearch/search.html
Банкротство
Узнать о том, что в отношении юридического лица применяется процедура банкротства, можно в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве https://bankrot.fedresurs.ru/
Недействительные паспорта
С помощью сервиса МВД можно получить информацию о том, числится ли паспорт физического лица среди недействительных. Если паспорт недействителен, то можно узнать причину (в розыске, истек срок действия и др.). Информация обновляется ежедневно.
Адрес: http://services.fms.gov.ru/info-service.htm?sid=2000
Имущество: права и обременения
Чтобы не приобрести заложенное или арестованное имущество, воспользуйтесь двумя сервисами:
· справочная информация по объектам недвижимости в режиме online https://rosreestr.ru/wps/portal/online_request
· реестр уведомлений о залогах движимого имущества https://www.reestr-zalogov.ru/state/index
Чтобы получить информацию об объекте недвижимости, нужно ввести кадастровый номер, условный номер, адрес или номер права. Чтобы выяснить, не находится ли транспортное средство под залогом, нужно ввести идентификационный номер транспортного средства.
В ЕГРЮЛ можно проверить адрес, сведения о директоре и участниках, а также получить информацию о том, находится ли организация в процессе ликвидации или реорганизации. В ЕГРИП – зарегистрирован ли индивидуальный предприниматель.
Адрес: https://egrul.nalog.ru/
Бухгалтерская отчетность
На сайте Росстата можно получить бухгалтерский баланс и отчеты о финансовых результатах, движении денежных средств, целевом использовании, изменении капитала.
Это поможет узнать, достаточно ли у контрагента активов, чтобы исполнить обязательство, а также есть ли риск, что контрагент получит предоплату и затем переведет активы на другое лицо.
Адрес: http://www.gks.ru/accounting_report
Участие в судебных процессах
Проверить, как часто контрагент участвует в судебных спорах, можно с помощью картотеки арбитражных дел http://kad.arbitr.ru/ и системы ГАС РФ «Правосудие» https://bsr.sudrf.ru/bigs/portal.html
Здесь можно узнать о судебных делах, в которых участвует контрагент, и получить тексты судебных актов. Если контрагент часто участвует в спорах из аналогичных договоров, то есть риск, что с ним также придется судиться.
Кроме того, с помощью картотеки арбитражных дел можно узнать, подавали ли в отношении контрагента заявления о признании банкротом. Даже если такие заявления суд не удовлетворил, сами по себе такие факты означают, что контрагент не всегда платит по долгам.
Исполнительные производства
На сайте ФССП http://fssprus.ru/ можно узнать, есть ли у контрагента долги, по которым возбуждены исполнительные производства. Если такие долги есть, значит, контрагент добровольно не исполняет обязательства либо не в состоянии их исполнить. Искать информацию можно по наименованию физического или юридического лица, номеру исполнительного производства или исполнительного документа.
Заявления на госрегистрацию
С помощью сервиса https://service.nalog.ru/uwsfind.do можно вовремя узнать о том, что организация подала в налоговую инспекцию документы на регистрацию изменений в ЕГРЮЛ. Например, меняет директора, адрес, состав участников. Все это может повлиять на надежность контрагента.
Номинальные руководители
С помощью сервиса https://service.nalog.ru/svl.do можно узнать о руководителях, которые в суде подтвердили, что не управляют компанией. Сведения актуализируются ежедневно.
Официально реестр называется «Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке».
Долги по налогам
С помощью сервиса https://service.nalog.ru/zd.do можно найти сведения о компаниях, которые не представляют налоговую отчетность более года или имеют долги по налогам на сумму более 1000 руб., если исполнительный документ уже направили судебному приставу. Сведения в сервисе обновляются один раз в месяц.
Реестр недобросовестных поставщиков
Антимонопольная служба ведет реестр организаций, которые нарушили свои обязательства по госконтрактам. Сотрудничество с таким контрагентом может оказаться рискованным.
Адрес: http://zakupki.gov.ru/epz/dishonestsupplier/quicksearch/search.html
Банкротство
Узнать о том, что в отношении юридического лица применяется процедура банкротства, можно в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве https://bankrot.fedresurs.ru/
Недействительные паспорта
С помощью сервиса МВД можно получить информацию о том, числится ли паспорт физического лица среди недействительных. Если паспорт недействителен, то можно узнать причину (в розыске, истек срок действия и др.). Информация обновляется ежедневно.
Адрес: http://services.fms.gov.ru/info-service.htm?sid=2000
Имущество: права и обременения
Чтобы не приобрести заложенное или арестованное имущество, воспользуйтесь двумя сервисами:
· справочная информация по объектам недвижимости в режиме online https://rosreestr.ru/wps/portal/online_request
· реестр уведомлений о залогах движимого имущества https://www.reestr-zalogov.ru/state/index
Чтобы получить информацию об объекте недвижимости, нужно ввести кадастровый номер, условный номер, адрес или номер права. Чтобы выяснить, не находится ли транспортное средство под залогом, нужно ввести идентификационный номер транспортного средства.
