Текущие вызовы налогового правоприменения
Для такой важнейшей тематики, как на налоги имеет огромное значение экономическое состояние страны.
Кроме того, большой проблемой налогового права, является низкий уровень юридической техники законодательства – большое количество правок к налоговому кодексу.
Отдельно отметим такую проблему как выполнение плана, как показателя деятельности налоговых органов. И налоговые органы (в лице чиновников), выходя на проверку, имеют некое представление о тех суммах, которые должны быть по их мнению у проверяемого налогоплательщика. Выездной налоговой проверке предшествует предварительный предпроверочный анализ деятельности налогоплательщика. В этом планировании налоговики в большей степени опираются на предпроверочные материалы проведенной инспекции. Тем не менее, ФНС в своей общей политике взаимодействия с бизнесом делает акценты на меньшее количество проверок с прогнозируемо большими доначислениями по результатам этих проверок – это влечет за собой необходимость налоговым органом доначислять налоги.
Отдельной проблематикой является привлечение к ответственности за действия, которые прямо не запрещены налоговым кодексом – например, схема дробления бизнеса.
Огромный пласт споров между налоговыми органами и бизнесом крутится вокруг необоснованной налоговой выгоды. Под необоснованной налоговой выгодой налоговые органы сейчас понимают все – взаимодействие с фирмами однодневками, дробление бизнеса, переквалификацию договоров в системы сделок.
Налоговое планирование/анализ рисков необходимо осуществлять таким образом, будто:
• будет спор с налоговой инспекцией;
• операции налогоплательщика и его контрагентов будут полностью прозрачными для налогового органа.
Существует много подходов к налоговой оптимизации. Один из таких подходов – через риски. Соответственно, если мы подходим к налоговому планированию как к процессу управления рисками, то релевантным будет и подход к управлению собственными рисками.
Налоговое планирование
Какие бывают виды налогового планирования
К налоговому планированию можно относиться по-разному – как к управлению налоговой нагрузкой или как к инструменту получения знаний о налоговой нагрузке – налоговому бюджетированию.
Могут быть следующие виды налогового планирования:
1. Планирование по видам налогов – НДС, налог на прибыль, налог на имущество, страховые взносы и иные.
2. Планирование по критерию налогового резидентства – внутригосударственное и международное.
3. Отраслевое планирование – минимизация налогообложения организаций в зависимости от их принадлежности к той или иной сфере финансово-хозяйственной деятельности (банков, страховых организаций, организаций торговли и т.д.).
4. Активное и пассивное планирование:
· активное – волевые действия должностных лиц компании, направленные на минимизацию (оптимизацию) налогов;
· пассивное – снижение налогоплательщиком деловой активности в получении доходов с целью избежать обложения налогом по наивысшей ставке.
5. Краткосрочное (текущее) и долговременное планирование (иначе – тактическое и стратегическое налоговое планирование). Рекомендуется иметь как краткосрочные, так и долгосрочные планы в рамках общей системы по управлению налоговой нагрузкой.
Какие задачи решает управление налоговой нагрузкой
Задача управления налоговой нагрузкой – выработка сбалансированной налоговой стратегии:
1. Повышение эффективности налогообложения – снижение эффективной ставки при приемлемых рисках.
2. Оптимальность распределения налоговой нагрузки.
3. Согласованность налоговой стратегии с общей стратегией развития.
4. Согласованность налоговой стратегии с предполагаемыми изменениями внешней среды.
5. Внутренняя сбалансированность налоговой стратегии.
6. Реализуемость налоговой стратегии.
7. Приемлемость уровня рисков, связанных с реализацией налоговой стратегии.
8. Результативность разработанной налоговой стратегии.
Как определить ключевые показатели эффективности налоговой нагрузки
На слайде представлены наиболее принятые коэффициенты эффективности налогообложения:
«Белые» инструменты – это использование налоговых льгот, льготных налоговых режимов, территорий, использование отсрочек в уплате налогов, резервы, повышенные коэффициенты амортизации, временное уменьшение налоговой базы, перенос будущих расходов в текущий период, контроль за судебными практиками, и пересмотр подходов.
Что важно при «белом» налоговом планировании учитывать – это то, что законом (ст.54.1 Налогового кодекса) запрещено иметь основной целью ту или иную операцию минимизации налоговой нагрузки – использование более льготных режимов может только следовать за деловой целью развития бизнеса. Если бизнесу для цели привлечения клиентов, увеличения прибыли или привлечения инвестиций нужен какой-то инструмент – это деловая цель. Если те же самые действия бизнес осуществляет исключительно с целью снижение налоговой нагрузки – нужно быть готовыми к получению претензий в необоснованной налоговой выгоде.
«Серая» зона – это рисковые подходы. Возможность применения таких подходов осталась далеко позади. Сейчас в судах – наоборот преобладает содержание над формой. Договор, какие-либо отношения по нему могут называться как угодно, но налоговый орган имеет возможность переквалифицировать эти отношения, переквалифицировать эти договоры в иные и доначислить по ним налоги.
Как самостоятельно оценить риски
Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (приказ ФНС России от 30.05.2007 №ММ-3-06/333):
1. Налоговая нагрузка у данного налогоплательщика ниже ее среднего уровня по хозяйствующим субъектам в конкретной отрасли (виду экономической деятельности). Налоговая нагрузка рассчитана как соотношение суммы уплаченных налогов по данным отчетности налоговых органов и оборота (выручки) организаций по данным Федеральной службы государственной статистики (Росстата).
2. Отражение в бухгалтерской или налоговой отчетности убытков на протяжении нескольких налоговых периодов.
3. Отражение в налоговой отчетности значительных сумм налоговых вычетов за определенный период.
4. Опережающий темп роста расходов над темпом роста доходов от реализации товаров (работ, услуг).
5. Неоднократное приближение к предельному значению установленных НК РФ величин показателей, предоставляющих право применять налогоплательщикам специальные налоговые режимы.
Закон о необоснованной налоговой выгоде
Деловая цель впервые появилась на уровне закона. Основной целью совершения сделки не должна быть неуплата налогов. Если налоговый орган докажет обратное, то применяемый компанией подход попадет в зону рисков. Поэтому используя те или иные инструменты налогового планирования необходимо:
· четко осознавать деловую цель этих операций;
· разделять налоговую оптимизацию и деловую цель;
· готовить заранее обоснование для такой деловой цели бизнеса.
Кроме того, если ранее, особенно в спорах по недобросовестным контрагентам, необходимо было доказать реальность исполнения сделки вообще, то сейчас наряду с самим фактом совершения операции, которая подразумевалась по договору, необходимо чтобы эту операцию исполнял сам контрагент по сделке, либо лицо которому обязательства по сделке перешло в силу закона или договора.
Важно также учитывать такое условие, как «отсутствие формального подхода»:
· налогоплательщик не отвечает за контрагентов 2 и далее звеньев;
· не является доказательством ННВ подписание первичных документов неустановленным или неуполномоченным лицом и наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций);
· не проявление осмотрительности не является самостоятельным основанием для отказа в НВ (?):
– на практике остается критерием оценки контрагента 1 звена (подтверждает добросовестность налогоплательщика);
– является предметом проверки на наличие умысла;
– выводы об отсутствии необходимости проявлять осмотрительность в статье 54.1 Кодекса отсутствуют.
Очень важный и больной вопрос — налоговая реконструкция. Налоговая реконструкция предполагает следующее: если налоговый орган осуществляет переквалификацию ваших отношений в налоговых целях, то он должен определить объем прав и обязанностей для новой конструкции взаимоотношений, для новых договоров, для новых деловых связок.
Финансовая «подушка»
Какие инструменты применимы в рамках налогового планирования
Вот несколько инструментов, которые можно применять:
· налоговый аудит с целью выявления налоговой экономии прошлых лет;
· заявление дополнительных расходов в ходе налоговой проверки (до или с возражениями);
· заявление дополнительных расходов после проверки (уточненные декларации);
· применение статьи 54 НК РФ – налогоплательщик вправе провести перерасчет налоговой базы и суммы налога за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения), относящиеся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, также и в тех случаях, когда допущенные ошибки (искажения) привели к излишней уплате налога (абз.3 п.1 ст.54 НК РФ);
· перенос убытков (разрешено уменьшить на убытки прошлых лет не более 50% текущей налоговой базы текущего периода).
Цели оптимизации налога на прибыль
Что такое налог на прибыль организаций
Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.
По общему правилу прибыль представляет собой разницу между доходами и расходами организации (ст. 247 НК РФ).
Плательщиками налога на прибыль по общему правилу являются все российские организации, применяющие ОСНО и некоторые иностранные организации, получающие доходы на территории РФ (иностранные представительства).
Обязанность заплатить налог возникает только тогда, когда есть объект налогообложения. Если объекта нет, нет и оснований для уплаты налога.
Зачем нужно оптимизировать налог на прибыль
Оптимизация налога на прибыль одновременно решает сразу несколько задач:
• решение проблем в случае недобросовестного выбора контрагентов (уход от схем уклонения от налогов);
• возможности получить достаточное количество средств для ведения хозяйственно-финансовой деятельности;
• приведение к одному значению величины налоговой нагрузки со среднестатистическими данными в по виду деятельности;
• исправление ошибок при ведении бухгалтерского учета.
Способы снижения налога на прибыль
Каким способом можно снизить налог на прибыль
К основным способам оптимизации налога на прибыль относятся:
· отнесение в расходы затрат на реальные оказанные услуги;
· учет процентов по займам (использование нерезидента);
· перемещение бизнеса в особые экономические зоны (ОЭЗ);
· использование управляющего ИП в качестве исполнительного органа;
· оформление товарного знака на собственника.
Как использовать отнесение в расходы затрат на оказанные услуги
Одной из основных возможностей минимизации налога на прибыль является заключение договоров возмездного оказания услуг. Впоследствии затраты на их приобретение компания может отнести в расходы, таким образом уменьшив налоговую базу по налогу на прибыль.
Важно: услуги должны быть реально необходимы бизнесу (компании).
Вот несколько примеров использования этого способа:
Как производить учет процентов по займам
По долговым обязательствам любого вида расходом признаются проценты, исчисленные исходя из фактической ставки (введено ст.3 Федерального закона от 28.12.13 №420-ФЗ).
Исключения:
• контролируемая сделка = между взаимозависимыми лицами (например, при посредничестве лиц, не являющихся взаимозависимыми \ сторона зарегистрирована на территории государства, включенного в перечень государств и территорий, утверждаемый Министерством финансов РФ);
• контролируемая сделка с банком.
Необходимо соблюдать «рыночность» при использовании этого метода. Для этого при составлении договоров займа нужно учитывать:
• кредитную историю и платежеспособность получателя займа, кредита, лица, обязательства которого обеспечиваются поручительством или банковской гарантией;
• характер и рыночная стоимость обеспечения исполнения обязательства;
• срок, на который предоставляется заем или кредит;
• валюту, являющуюся предметом договора займа или кредита;
• порядок определения процентной ставки (фиксированная или плавающая);
• иные условия, которые оказывают влияние на величину процентной ставки (вознаграждения) по соответствующему договору (п.11 ст.105.5 НК РФ).
На добросовестное применение льготной ставки налогообложения при выплате доходов резиденту иностранного государства, с которым заключено соответствующее международное соглашение, укажут следующие обстоятельства:
• иностранный инвестор имел собственные денежные или иные средства для приобретения акций (оплаты взноса в уставный капитал) российской организации;
• иностранный инвестор обладал иными активами на момент приобретения акций (долей) в капитале российской организации;
• между датой инкорпорации иностранного инвестора и приобретением акций (долей) российской организации имеется существенный временной разрыв;
• иностранный инвестор ставит и достигает реальные деловые цели, а также осуществляет коммерческую деятельность, не связанную со сферой деятельности российской организации;
• иностранный инвестор имеет офис и фактически ведет финансово-хозяйственную деятельность непосредственно в стране инкорпорации;
• иностранный инвестор уплачивает налоги в стране инкорпорации;
• менеджмент иностранного инвестора составляют реальные бизнесмены, осуществляющие различные инвестиционные проекты;
• иностранный инвестор использует доходы, получаемые от источника в России, в собственных коммерческих целях, а не применяет транзитное перечисление данных доходов своим акционерам (участникам) ни напрямую, ни косвенно.
Как использовать льготные проекты и регионы
Региональный инвестор не платит налогов (почти).
Развивается законодательство по созданию благоприятных налоговых условий для инвестиционной деятельности и поддержки создания промышленных предприятий.
Для участников региональных инвестиционных проектов установлены следующие преференции:
• нулевая ставка по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет (п. 1.5 ст. 284 НК РФ). По общим правилам в федеральный бюджет зачисляется 2% от суммы налога.
• пониженная ставка налога на прибыль, перечисляемого в региональный бюджет (п. 1 ст. 284 НК РФ). По общим правилам в региональный бюджет зачисляется 18% от суммы налога.
Условия:
• Требования к участнику – п. 1 ст. 25.9 НК РФ.
• Включение в реестр участников региональных инвестиционных проектов.
• Доходы от реализации товаров, произведенных в результате реализации проекта, составляют не менее 90 процентов всех учитываемых доходов.
• Требование к инвестиционному проекту - Статья 25.8. НК РФ.
Важно: Объем капитальных вложений в соответствии с инвестиционной декларацией: не менее 50 млн. руб. при вложениях на срок до 3 лет, 500 млн. руб. при вложениях на срок до 5 лет.
Как использовать управляющего ИП в качестве единоличного исполнительного органа (директора)
Применение в качестве единоличного исполнительного органа ИП управляющего – хороший легальный способ снизить налог на прибыль.
Данная форма управления в компаниях прямо предусмотрена Федеральным законом 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральным законом 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
Также это способ иметь свободные денежные средства.
Как оформить товарный знак/торговую марку на собственника бизнеса
Если компания использует ноу-хау, авторские разработки, товарные знаки, то, зарегистрировав их на собственника бизнеса, можно также снизить налогооблагаемую базу и минимизировать налог на прибыль, благодаря заключению договора франчайзинга или коммерческой концессии.
По такому договору компания будет оплачивать правообладателю роялти (вознаграждение за право использования объекта его интеллектуальной собственности). Роялтные расходы можно отнести к прочим расходам.
Работа с НДС в компании
Какие возможности появились у налоговых органов в части администрирования НДС
Основные инструменты, которые появились у налоговых органов:
• АСК НДС 2;
• объединение баз налоговых и таможенных органов;
• риск-ориентированный подход к проверкам.
К 2019 году появятся новые возможности по проверке аффилированности: создание электронного ЗАГСа на базе данных налогового органа.
Как налоговые органы автоматизируют работу с НДС
Система АСК НДС-2 – это программный продукт, который позволяет автоматически отслеживать и агрегировать информацию из всех документов отчетности, которые компании сдают в налоговые органы.
Она автоматически выстраивает цепочки контрагентов, начиная от первого покупателя и заканчивая тем, кто этот объект использует и отслеживает разрывы в сдаче отчетности.
И второй очень важный момент – эта программа позволяет отслеживать уплату НДС. В соответствии с полученной информацией система распределяет налогоплательщиков по трем категориям:
· с низким риском;
· с умеренным риском;
· с высоким риском.
Новая версия АСК НДС-3 существенно улучшена в плане агрегации информации – в ней будут полностью интегрированы базы данных таможенных органов Евразийского Экономического Союза и банковские базы. В результате чего инспекторам не потребуется больше запрашивать выписки из банков по контрагентам или необходимую информацию у таможенных органов. Эти изменения вступят в силу и начнут полностью работать уже летом 2018 года.
Подобная автоматизация полностью исключит любые нелегальные схемы оптимизации НДС.
Кроме того, немаловажно что, к 2019 году налоговый орган планируют перевести всю базу ЗАГСов, все акты органов, записи о гражданском состоянии в электронный формат на базе своего собственного программного обеспечения. Что даст очень существенный инструмент для анализа аффилированности структур друг с другом через физических лиц.
Все эти нововведения необходимо учитывать для того, чтобы снижать риски при работе с НДС.
Способы оптимизации НДС в компании
Как оптимизировать НДС с помощью регулирования наценки
Один из рабочих инструментов – регулирование наценки.
Снижая наценку можно уменьшать объемы НДС, которые приходится уплачивать в бюджет, и наоборот – повышая увеличить.
Применяя этот метод важно учитывать следующее:
· если наценка используется внутри группы компаний, которые являются аффилированными, взаимозависимыми, то она должна быть экономически обоснована;
· если наценка существенно отличается от рыночного уровня, возможен риск необоснованной выгоды.
Как использовать специальные режимы налогообложения
Вторым способом оптимизации НДС, является использование льготных налоговых режимов:
• УСН (без НДС, 6 или 15%);
• ПСН (без НДС, отчетности, 6% с вмененного дохода);
• ЕНВД (без НДС по виду деятельности ЕНВД. Можно совмещать с УСН).
Использование всех этих низких льготных налоговых режимов, с одной стороны выгодно, потому что позволяет удерживать НДС, с другой стороны влечет пристальное внимание налоговых органов – использование этих моделей, является одним из квалифицирующих признаков так называемого дробления бизнеса.
К дроблению относятся:
• искусственность;
• уменьшение налоговой нагрузки;
• единственная цель нескольких структур – экономия на налогах;
• аффилированность структур;
• использование спецрежимов;
• аллокация выручки на низконалоговых звеньях;
• использование общих ресурсов;
• приближение к лимитам по выручке.
Чтобы применяемая модель не квалифицировалась налоговыми органами как дробление бизнеса, нужно следовать этим принципам:
• разумная экономическая направленность нескольких структур;
• использование собственных ресурсов – например, иметь счета в разных банках, иметь разный штат сотрудников, разных арендодателей и т.д.;
• разные направления деятельности, либо разные звенья одной производственной цепочки;
• структуры на УСН имеют обороты с внешними неаффилированными компаниями – заказчиков, подрядчиков и т. д.;
• структуры на УСН не аффилированы с компанией;
• компании ведут деятельность в разных регионах.
Какие еще методы помогут оптимизировать НДС
Также в целях оптимизации НДС возможно осуществлять операции, которые вообще не облагаются НДС (их перечень достаточно широк и установлен налоговым кодексом).
Кроме того, можно провести реорганизацию компании в форме выделения. Например, если одной компании необходимо передать в другую компанию или в новое юридическое лицо какие-то активы, легальным и прозрачным способом является проведение реорганизации в форме выделения. Данная операция официально не облагается НДС. При этом, однако, нужно учитывать, что если структура передает имущество или активы организации, которая применяет упрощенную систему налогообложение или другой налоговый режим без НДС, то ей придется принятый к вычету НДС с этого имущества или актива.
Порядок подготовки и проведения проверки в компании
Как понять, что приближается проверка
На этом слайде представлены основные признаки приближающейся проверки:
Если компания, проведя риск-анализ, увидела, что у нее имеются контрагенты, отвечающие признакам недобросовестности, необходимо собрать пакет документов, подтверждающих должную осмотрительность при выборе этих контрагентов:
· учетные документы контрагентов;
· протоколы встреч;
· визитки, книги записи жалоб и предложений;
· анализ открытых данных в интернете, распечатки этого анализа.
При этом необходимо позаботиться о том, чтобы у организации имелись достаточные доказательства реальности операций. Это могут быть любые документы: показания свидетелей, протоколы встреч, визитки, книги выдачи пропусков, первичные документы, письма заказчиков или покупателей о том, что товар поставлен или работы выполнены.
Как подготовить сотрудников к проверке
К предстоящей проверке важно подготовить не только документы, но и сотрудников.
Необходимо провести работу с сотрудниками (тренинги, семинары), чтобы:
· разъяснить сотрудникам их права и обязанности при взаимодействии с налоговыми или иными контролирующими органами;
· разъяснить, какого поведения ждут от сотрудников и какой порядок действий у них должен быть при взаимодействии с налоговыми органами.
Как минимум очень важным является то, чтобы сотрудник, при получении повестки о вызове в налоговый орган (например, вызов на допрос), сообщил об этом руководителю.
Как подтвердить реальность сделок
Подтвердить реальность сделок в ходе проведения проверки помогут:
• показания сотрудников;
• показания директора поставщика;
• показания исполнителей;
• претензионная переписка и уведомления;
• судебные процессы;
• коммерческие предложения, презентационные материалы, образцы продукции;
• сайт и визитки;
• транспортные документы;
• документы складского учета;
• фотоотчеты;
• факт дальнейшей реализации продукции, пояснение заказчиков по работам.
Никогда не следует забывать о том, что если операция реальная, то недобросовестность контрагента, операции с которым оспариваются налоговым органом, не может быть причиной привлечения к налоговой ответственности. Поэтому, реальность операции в совокупности с подтверждающими документами защитит компанию от претензий налоговых органов.
В связи с этим, необходимо также остановиться на том, что при проверке контрагента необходимо учитывать следующие факторы:
• наличие штата;
• наличие офиса;
• недопущение убытка;
• уплата налогов не менее 0,9%;
• наличие сайта и визиток;
• транспортная логистика;
• складская логистика;
• наличие обычных хозяйственных расходов;
• отсутствие «транзитности» в движении по счетам;
• регулярная проверка действительности подписи директора;
• наличие основных средств, техники;
• «немассовость» директора (оптимально 4-5 компаний);
• обязательное отражение оборотов в отчетности.